監督抽檢作為一種重要的監管方式，被食品安全監管部門廣泛使用。其中，食品菌落總數超標，因涉及食品種類多、涉案情況多樣，其定性和處罰裁量常被激烈討論。那么，食品的菌落總數超標如何定性處罰?筆者認為，這取決于判定菌落總數不合格時所用標準的種類，通常包括食品安全標準、推薦性標準、企業標準。下面，分情況作出解釋。

　　*種情況：菌落總數不合格的判定標準為食品安全標準

　　根據食品安全法第二十五條“食品安全標準是強制執行的標準”、第二十九條“對地方特色食品，沒有食品安全國家標準的，省、自治區、直轄市人民政府衛生行政部門可以并公布食品安全地方標準”的規定，此處的“食品安全標準”是強制執行的標準，不僅包括國家制定出臺的一系列以“GB”開頭的強制性國家標準，如：GB19298-2014《食品安全國家標準 包裝飲用水》;還包括地方出臺的以“DB”開頭的明確為強制執行的地方標準，如：《食品安全地方標準 集體用餐配送膳食》(DB31/2023-2014);以及某些地方標準的強制性條款。

　　此時可定性為違反了食品安全法第三十四條第(十三)項“其他不符合……食品安全標準的食品”的規定，依據食品安全法*百二十四條第二款進行處罰。

　　第二種情況：菌落總數不合格的判定標準為推薦性標準，但產品符合食品安全標準

　　食品相關的推薦性標準有性標準(GB/T開頭)、行業標準(NY/T、QB/T、SB/T、LS/T等開頭)、地方標準(DB/T開頭)等，通常帶有“/T”字樣。這類標準雖不是強制執行的食品安全標準，但也對食品的菌落總數等影響食用安全的指標進行了限定，以確保食品無安全隱患。作為特別法的食品安全法，對食品不符合推薦性標準的行為無明確罰則，需要執法人員選擇適宜的處罰依據，對問題食品的生產者予以一定懲戒。

　　筆者認為，此種情況下，可參照《北京市局食品類相關案件處理指導意見(一)》第二條“關于抽檢不合格案件的處理”中的“有食品安全標準，但產品標識執行標準為企業標準或推薦性標準，經食品檢驗機構檢驗符合食品安全標準但不符合產品標識的執行標準的，應定性為食品的標簽、說明書含有虛假內容，違反了食品安全法第七十一條*款、第三款的規定，符合*百二十五條*款第(二)項的情形，依據*百二十五條*款進行處罰”的規定進行定性。此時可參考這類規范性文件，定性為違反了《食品安全法》第七十一條條*款、第三款標簽要求的相關規定，依據《食品安全法》*百二十五條*款“(二)生產經營標簽……不符合本法規定的食品”的規定進行處罰。

　　也有一種意見認為，此種情況下，可依據產品質量法第四十九條“生產、銷售不符合保障人體健康和人身、財產安全的國家標準、行業標準的產品的，責令停止生產、銷售，沒收違法生產、銷售的產品，并處違法生產、銷售產品(包括已售出和未售出的產品，下同)貨值金額等值以上三倍以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節嚴重的，吊銷營業執照;構成犯罪的，依法追究刑事責任”的規定予以行政處罰。由于食品安全法是特別法，食品檢驗不合格應優先選用此法。產品質量法作為現行有效的法律，在具體執法部門認定為執法依據的情況下，也可以適用。

　　這就需要執法人員依據行政處罰法中規定的裁量規則，結合違法行為的事實、性質、情節以及社會危害程度，選用相當的處罰幅度，在確保執法的情況下懲戒違法行為。

　　第三種情況：菌落總數不合格的判定標準為企業標準，但產品符合食品安全標準

　　食品生產企業制定企業標準，*種原因是所用原料、工藝或產品類型比較特殊，因而制定了有別于類似食品標準的企業標準，比食品安全標準多了菌落總數等指標要求;第二種原因是為了提升產品質量，制定了高于食品安全標準的技術要求，如同類食品的食品安全標準規定菌落總數“≤10000CFU/g”，而企業標準中規定“≤1000CFU/g”，此時菌落總數檢測結果為2000 CFU/g，也屬于“產品符合食品安全標準，但不符合企業標準”的情形。

　　食品符合食品安全標準要求，卻不符合作為“質量承諾書”的企業標準，可參考《食品安全法實施條例(修訂草案送審稿)》*百八十八條“食品生產經營者生產經營的食品符合食品安全國家標準或者地方標準，但不符合所標注的企業標準的，食品藥品監督管理部門應當責令改正，給予警告;拒不改正的，處二千元以下罰款……”、《北京市局食品類相關案件處理指導意見(一)》第二條“無食品安全標準，產品標識的執行標準為企業標準，經食品檢驗機構檢驗不符合推薦性標準的，應給予行政指導”的規定，對初犯的相關單位下達責令改正，以示警戒。

　　綜上所述，食品菌落總數超標如何定性、處罰，取決于判定“菌落總數”項目不合格所用標準的種類。食品標準種類在一定程度上顯示了不同食品類別的風險級別。區分標準種類的不同，可進而區分菌落總數超標的風險程度，從而界定該不合格食品的食用安全隱患級別。這種方法，有利于執法人員簡單明了、分層次地區分違法行為的性質、危害程度，作出更合理的定性處罰裁量。在抽檢不合格食品核查處置時，經常會遇到判定標準不是食品安全標準的情形，此時便可借鑒上述原則進行定性、處罰。來源：食藥法苑 編輯：唐倩中醫養生